专利“流氓”盯上微信，这家公司专挑巨头下手

惩罚性判决。

更为重要的是，作为腾讯微信进行国际化的战略布局的重要阶段，不排除有竞争对手，或者就是简单的NPE机构对其发起专利试探，借专利诉讼的过程掌握企业更多的细节，从而为再次发起诉讼做好准备。

曾经代理华为诉摩托罗拉的一位国际知识产权专家就告诉记者，"专利诉讼有时是一石多鸟，通过诉讼对对手进行试探，通过法庭质证掌握企业更多的情况是国际企业很常见的一种做法。"

需要注意的是， 过去几年来，Uniloc利用其在有关视频和语音群聊的专利积累，发起了大量的专利侵权诉讼，被诉的巨头们包括Google、Home Box Office(有线电视联播网公司)、HuLu(美国视频网站公司)、KaKao(韩国即时聊天工具Kakao Talk)、Netfix(美国在线视频公司)、Valve(游戏开发商，产品例如半条命［Half-life］)等等。

根据刘斌强的检索，2014年11月13日，Uniloc用包含起诉腾讯微信的两个同样专利(专利号：US8571194B2,US7853000B2)起诉了微软。

人们不禁要问，为什么Uniloc总是能用同样的专利对不同的巨头发起诉讼呢？这两个专利真的如此强大吗？

专家告诉记者，"这涉及到美国的专利继续申请制度(Continuation Application)，这是美国专利制度特有的内容，允许在前一个案件(通常称母案)尚未结案的情况下，以母案为基础，再次提出新的专利申请。通过继续申请，可以将母案可能没有保护到的范围，再次重新保护起来，从而可以覆盖到母案申请之后新出现的产品或服务。"

刘斌强向本报记者提供的检索同时显示：在本次Uniloc起诉腾讯微信案中就已经涉及到了继续申请。

刘斌强告诉记者，"通过提交(多个)继续申请，可以将新的技术纳入到专利的保护范围之内。"

事实上，这恰恰是美国对专利进行强保护的一个重要背景，走出去的中国企业要么善用这一政策强化自身的专利城池，要么一旦成为应诉方，就要仔细寻找继续申请中的漏洞，而后者，对于产业替代过程中的新兴企业来说尤为重要，这是他们突破传统企业专利护城河，进而进行市场取代时重要的"关卡"。

"对应诉方而言，利用继续申请提起的诉讼，可能存在的漏洞最常见于母案的记载不足以支撑后续申请，或者找到现有技术能够将继续申请的新权利要求无效掉。其他的可能性包括继续申请提出的时机、继续申请中新纳入的内容是否在母案的审查过程中已经放弃而专利权人试图在继续申请中再次要回来，这就是涉及到禁止反悔问题。此外，用于攻击常规专利的手段也要充分用起来，例如发明人是否适格、是否存在不当行为等。" 刘斌强表示。

腾讯在该案中的风险

对于腾讯在该案中的风险，中国知识产权研究院院长杨旭日律师告诉记者，"专利流氓攻击，是一个很难从根本上解决的问题量，是纤芥之疾，非心腹之患，最佳方法是提升公司的法务能力，准备预算。"

在记者采访过程中，与杨旭日律师持同样观点的不在少数，在他们看来，英文版微信美国用户量有限，在7.61亿微信用户数中，英文版微信的占比及对应的数量很小，而具体到英文版微信在美国的用户数，应该会进一步大打折扣。因此，即使腾讯微信的两大功能构成专利侵权，其给原告造成的损失也是有限的。其次，微信在美国是免费下载安装及使用模式，没有获利，这是对腾讯有利的。

不过，刘斌强却并不这么认为，在他看来，"首先，微信究竟有没有从美国盈利，我们恐怕不是那么容易就可以获知的，其次，美国的专利诉讼中，任何一方会想到的理由几乎可以用‘千奇百怪’来形容，产品本身免费，并不代表不会通过免费产品获利，而最终的获利就是由于这个免费产品贡献来的，由此很可能就可以建立‘获利联系’。"

不仅如此，该案呈现了非常强的风险代理的特点，"注意一下代理Uniloc的那家律所和那些律师，基本上是Uniloc的长期合作伙伴，所以，可以大胆猜测，Uniloc的(这些)专利诉讼很可能是风险代理。" 刘斌强表示。

对于腾讯的专利诉讼来说，案件一旦涉及风险代理，这就看律师对于案件案情的评估和利益分配了。通常来讲，如果胜算很大、收益很高，就可能找到愿意风险代理的律师或律所。

有律师就告诉记者，"对应诉方来说，当起诉方采取风险代理时，可能相对会更加麻烦，可以想象，律师肯定是拼了命要把你‘整倒’，这样才会有丰厚回报。"

"这个时候，应诉方应当考虑：一、分析代理律师或律所的特点、传统和以往的案例，二、是否能够找到足够强硬的应对策略，例如可以把专利无效掉(釜底抽薪)，三、是否及时作出和解决策，四、尽量使赔偿额降低。"